Финансовая сфера

Банковское обозрение


  • Конвертируемый заем: играем по новым правилам
27.07.2021 Best-practiceFinRetail
Конвертируемый заем: играем по новым правилам

13 июля 2021 года вступил в силу Закон о конвертируемом займе, который должен сбалансировать интересы инвестора и стартапов. но будет интересен и крупным компаниям. Закон еще до вступления в силу стал серьезным инфоповодом в юридических кругах


Ключевой принцип конвертируемого займа: выданный инвестором компании заем при определенных условиях «превращается» в долю инвестора в уставном капитале компании-заемщика. Условия превращения/конвертации могут быть разные, но чаще они связаны с тем, что компания добивается успеха и ее цена значительно увеличивается. Конвертируемый заем дает возможность инвестору рискнуть и профинансировать стартап на ранней стадии, и, если все пойдет так, как запланировано, то инвестор получит долю в бизнесе, которая стоит уже больше, чем первоначальные инвестиции.

Стартапу это тоже выгодно. Не нужно возвращать заем, а также конвертируемый заем — удобный инструмент вложения средств инвесторов в стартап на ранней стадии. 

Миф 1. Пользоваться услугами нотариусов придется чаще 

Чаще не придется. Для обществ с ограниченной ответственностью участие нотариуса при заключении любых сделок с долями в уставном капитале обязательно (ст. 21 Закона об ООО). 

Раньше стороны заключали договор займа, но сам по себе такой договор ничего не гарантировал. Поэтому основатели стартапа и инвестор должны были заключать еще опционы или договоры залога долей в уставном капитале, а такие договоры уже в обязательном порядке подлежат нотариальному удостоверению. Следовательно, сейчас и инвестор, и стартап, можно сказать, выиграли, так как вместо удостоверяемого у нотариуса опциона с каждым из участников общества-заемщика заключается единый договор конвертируемого займа.

Инвестор встретится с нотариусом еще раз — уже после того, как условия конвертации наступят, он направит нотариусу требование об увеличении уставного капитала. Нотариус известит общество-заемщика, и, если в течение 14 рабочих дней заемщик не представит возражения, то инвестор получит свою долю. Таким образом, второе посещение нотариуса — дело инвестора, а не общества. Конвертация произойдет без участия заемщика. 

Миф 2. Теперь проведение собрания участников ООО — обязательно

Увеличение уставного капитала общества-заемщика, а значит, проведение собрания участников общества в присутствии нотариуса — это как раз то, для чего и заключался договор конвертируемого займа. После того, как уставный капитал увеличен, инвестор приобретает долю в бизнесе, конвертируя заем в долю. При этом участники компании-заемщика не теряют своих долей: по номинальной стоимости они сохраняются, но уменьшаются в процентах. Это было идеальным развитием событий. 

На практике собрать участников общества, чтобы принять решение о конвертации, когда прошло от трех до пяти лет с момента предоставления займа, уже сложнее. Кроме того, существенные ограничения накладывались на смену участников. Например, наследование доли участника, желание учредителя продать свою долю могут сорвать наступающую конвертацию.

Необходимость принимать корпоративные решения спустя длительное время после заключения договора конвертируемого займа и была одним из слабых мест старой схемы, которое исправил новый Закон о конвертируемом займе. Теперь решение об увеличении уставного капитала принимается сразу при заключении договора и права инвестора надежно защищены, так как доля за ним фактически «зарезервирована». При этом процесс не усложняется; как прежде, так и сейчас для решения об увеличении уставного капитала обязательно участие нотариуса.

Миф 3. Новые правила отменяют старые 

Все заключенные ранее договоры сохраняют свою силу. Это общее правило второго пункта ст. 422 ГК РФ. Условия заключенных договоров были бы изменены только в случае, если бы Законом о конвертируемом займе было это специально предусмотрено. Но особенности вступления его в силу не были установлены, а значит, никакие из условий ранее заключенных договоров не должны признаваться недействительными.

Миф 4. Раньше можно было включать в конвертируемый заем любые условия, а сейчас — только так, как в Законе

Закон о конвертируемом займе очень диспозитивный, т.е. предлагает сторонам самим определять условия договора. Обязательные правила Закона гарантируют, что договор будет исполняться так, как стороны решили при его заключении.

К таким обязательным правилам можно отнести: 

  • одобрение всеми участниками общества-заемщика условий договора, а также изменение его условий при необходимости;
  • внесение сведений о заключенном договоре в единый государственный реестр юрилиц;
  • минимальный список условий договора, о которых стороны должны договориться, — существенных условий договора;
  • порядок заявления требования об увеличении уставного капитала, т.е. какие шаги должен совершить инвестор, чтобы заемное обязательство трансформировалось в корпоративные отношения.

Одно из самых важных условий договора конвертируемого займа — список условий конвертации. Таким условиям стороны должны уделить особое внимание. Например, условиями конвертации могут быть: рост чистых активов компании, начало производства определенной продукции, освоение новых рынков сбыта, привлечение стратегического инвестора. Наступление каждого из этих обстоятельств может быть подтверждено различными документами и разной информацией, которые сторонам целесообразно подробно определить в договоре конвертируемого займа. Стоит подчеркнуть, что и перечень условий, и список подтверждающих документов стороны определяют самостоятельно.

В целом, договор конвертируемого займа может содержать и другие не противоречащие закону условия и отдельные элементы различных договоров.

Миф 5. Все равно надо идти в суд

До вступления в силу Закона о конвертируемом займе, если общество-заемщик возражало в отношении наступления условий конвертации, то это могло закрыть для инвестора любые варианты конвертировать заем в долю в бизнесе.

Ситуация незначительно исправлялась возможностью заключения с учредителем заемщика опционов или опционных договоров, договоров залога, но, очевидно, это были непривлекательные условия и для учредителя компании, и для инвестора.

В конвертируемом займе по новым правилам есть гарантии исполнения решения суда — это решение исполняется нотариусом (для ООО) или регистратором (для АО). Участия заемщика или его учредителей не требуется, т.е. если условия конвертации наступили и инвестор заявил свои права на долю, то конвертации уже ничто помешает.

Вместе с тем заемщик также не защищен от случайных (и не только) действий инвестора, которые не соответствуют договору конвертируемого займа. Например, инвестором может быть заявлено требование о конвертации, однако обстоятельства конвертации не наступили. Так, решение законодателя сохранить право заемщика на возражения представляется разумным.

 

 

Закон привносит в рынок важное изменение — и стартапов, и основателей. Увеличится скорость привлечения раунда. Вместо мучительного duedil и множества итераций с юридическими документами команда получает возможность быстро привлечь инвестиции и продолжить работу над продуктом, а инвестор — на выгодных условиях стать инвестором и получить гарантии, что в случае успеха заем будет конвертирован. В итоге конвертируемый заем должен стать реальным инструментом, который ускорит процесс инвестирования в стартапы в России. 






Сейчас на главной

ПЕРЕЙТИ НА ГЛАВНУЮ