Банковское обозрение (Б.О принт, BestPractice-онлайн (40 кейсов в год) + доступ к архиву FinLegal-онлайн)
FinLegal ( FinLegal (раз в полугодие) принт и онлайн (60 кейсов в год) + доступ к архиву (БанкНадзор)
В отличие от первого моратория на банкротства, который распространялся на компании с определенными ОКВЭД, новый мораторий является тотальным. Ограничения распространяются на всех граждан, индивидуальных предпринимателей и компании России. Правительство сделало исключение только в отношении должников — застройщиков многоквартирных домов и другой недвижимости, которые уже внесены в единый реестр проблемных объектов.
В связи с этим банки утрачивают возможность инициировать процедуры банкротства в отношении практически всех заемщиков.
13 мая 2022 года в Госдуму внесли законопроект, которым предлагают внести изменения и распространить последствия моратория на возбуждение дел о банкротстве только в отношении должников, обладающих признаками банкротства, установленными Законом о банкротстве. По мнению авторов законопроекта, это позволит исправить текущую ситуацию, когда введение полного моратория на шесть месяцев без адекватных мер защиты кредиторов может вместо поддержки экономики страны привести к масштабному и системному кризису в сфере исполнения договорных обязательств.
В случае принятия изменений ситуация в части банкротства несильно изменится, поскольку потенциальные банкроты и так обладают признаками банкротства, однако улучшится ситуация с исполнительными производствами.
Пока законопроект не принят, взыскание задолженности для банков в принудительном порядке существенно затруднено.
С аналогичными проблемами столкнулись и иные отрасли. К примеру, в СМИ появилась информация, что отраслевые ассоциации ЖКХ обратились с просьбой исключить ее из сферы действия моратория на банкротство. Связано это с тем, что только 30% потребителей оплачивают коммунальные услуги в принудительном порядке.
Если мораторные ограничения негативно влияют на деятельность юридического лица, то оно может выйти из-под действия моратория. Банки не утратят возможность вводить процедуру банкротства в отношении подобных компаний. Данная опция может стать условием в переговорном процессе, например, о предоставлении реструктуризации под отказ от моратория.
Подача заявлений. Заявления банка о признании должника банкротом, поданные в период действия моратория и до даты его введения, вопрос о принятии которых не был решен арбитражным судом к дате введения моратория, возвратят. Поэтому после появления акта Правительства нет смысла обращаться с заявлением о банкротстве. Если определение о принятии заявления к производству датировано до начала действия моратория, то заявление кредитора будет рассматриваться в общем порядке, вне зависимости от даты рассмотрения обоснованности.
На практике суды прекращают процедуры банкротства, которые инициированы ранее. Однако подобное расширительное толкование прямо противоречит Закону о банкротстве. Поэтому банк может обжаловать решение и продолжить принудительное взыскание.
Если должник отказался от применения к нему моратория, то суд рассмотрит заявление о банкротстве в общем порядке.
Ограничения на срок действия моратория. Приостанавливаются обязанности должника и иных лиц по подаче заявлений о банкротстве должника. Руководитель может попытаться за период моратория восстановить платежеспособность компании и снять с себя риск привлечения к субсидиарной ответственности. В текущей ситуации руководителям нужно оценить, насколько эффективными могут стать их меры, поскольку наличие моратория еще не означает, что руководитель не обязан действовать добросовестно и разумно.
Если очевидно, что компанию не спасти, то руководитель обязан принять меры по минимизации убытков.
В этом кроется опасность для руководителей, которые не успели инициировать процедуру банкротства до введения моратория. Все обязательства, возникшие в период моратория, могут быть включены в объем их ответственности в случае последующего привлечения к субсидиарной ответственности.
Основная проблема для банков состоит в том, что в период моратория не допускается обращение взыскания на заложенное имущество, в том числе во внесудебном порядке.
Пример из практики. Суд пресек действия банка, направленные на обращение взыскания во внесудебном порядке на заложенное имущество, поскольку истцу предоставлена мера поддержки в виде моратория на банкротство (решение АС Хабаровского края от 24.11.2020 по делу № А73-8501/2020).
Также приостанавливается исполнительное производство по имущественным взысканиям по требованиям, возникшим до введения моратория.
Для определения периода возникновения требований можно использовать по аналогии разъяснения Пленума ВС: требования, возникшие после начала действия моратория, подлежат квалификации как текущие (в случае возбуждения дела о банкротстве в трехмесячный срок). До истечения трехмесячного срока кредиторы по таким требованиям не могут инициировать дело о банкротстве должника.
Можно исходить из того, что к возникающим в период моратория требованиям применяются правила по текущим платежам, поскольку они имеют схожую природу. Соответственно при квалификации требований банк может использовать разъяснения о порядке определения текущих платежей (Постановление Пленума ВАС от 23.07.2009 № 63 «О текущих платежах по денежным обязательствам в деле о банкротстве»).
В апреле ФССП отправила в свои территориальные подразделения письмо о разъяснении применения Постановления Правительства. На основе позиции ФССП приостановление производства осуществляется при наличии заявления должника и отсутствии у него имущества.
На практике часть должников самостоятельно направляли заявления в ФССП о приостановлении исполнительных производств. Однако некоторые приставы отказывали в вынесении постановления о приостановлении производства по различным основаниям, например из-за суммы долга меньше 500 тыс. рублей.
Разъяснения ФССП представляют собой расширительное толкование Закона о банкротстве, однако предоставляют банкам возможность для принудительного взыскания. Единственная проблема — судебное оспаривание. В ковидный период были примеры оспаривания принудительного взыскания.
18 апреля 2022 года Верховный Суд рассмотрел дело о взыскании исполнительского сбора. Суд указал, что с даты введения моратория исполнительное производство подлежит приостановлению судебным приставом-исполнителем полностью или частично, если на должника распространяется мораторий. Это императивная норма, судебный пристав-исполнитель обязан ее соблюдать.
Также взыскатели столкнулись с заморозкой перечисления денежных средств в период приостановления исполнительных производств. Данная мера вытекает из закона, поскольку пристав не вправе осуществлять действия по принудительному взысканию в этот период.
Банк может воспользоваться только сохранением арестов на имущество должника и иных ограничений в части распоряжения имуществом должника, наложенных в ходе исполнительного производства.
Подобные последствия приводят к тому, что фактически банки лишаются всех возможностей по принудительному взысканию. Ввести процедуру банкротства нельзя, приставы тоже взыскать долг не смогут.
Переход на общую инфраструктуру предотвратит появление «пустующих рынков»
В январе Банк России опубликовал программный документ «Основные направления развития наличного денежного обращения в 2026–2030 гг.». Немалая роль в нем отводится вопросам инкассации. В частности, в документе появился новый участник — «оператор критической инфраструктуры». Планируется, что им станет Объединение «РОСИНКАС». Мы попросили президента объединения Сергея Верейкина прокомментировать документ
Фонд вместо траста
Санкции, закрывшие для россиян привычные трастовые юрисдикции, неожиданно дали импульс развитию нового для России инструмента — личных фондов, благодаря которым капитал начал возвращаться под российскую юрисдикцию. Такие фонды быстро набирают популярность среди владельцев крупного бизнеса, но за внешней привлекательностью конфиденциальности и наследственного планирования скрывается ключевая проблема — правовая и налоговая неопределенность. Готов ли рынок доверить миллиарды новой конструкции без судебной практики и с риском дорогих ошибок, станет ясно уже в ближайшие годы